Los caminos hacia el convencionalismo jurídico

FEDERICO JOSÉ ARENA

Ensemble - Revista de la Casa argentina en París

Casa Argentina en París

Año: 2010 vol. 4 p. 1 - 1

1852-5911

El convencionalismo jurídico, entendido como la posición según la cual los criterios de identificación del derecho dependen de una convención entre jueces, pretende dar cobertura filosófica a la intuición de que el derecho es una creación humana, un artefacto. A pesar de apoyarse en cierta evidencia preanalítica, esta intuición es objeto de controversias y ha resultado difícil precisar su contenido. El carácter controvertido de esa intuición es puesto de manifiesto por diversas objeciones formuladas contra la tesis según la cual el derecho está constituido por hechos sociales. En este trabajo se analizan tres objeciones. La primera afirma que la tesis no es capaz de ofrecer una explicación suficiente de cómo es que los hechos sociales imponen a los jueces el deber de aplicar el derecho. La segunda objeción sostiene que la tesis en cuestión no es capaz de ofrecer una explicación adecuada de la autoridad del derecho. De la unión de ambas críticas se construye un tercer argumento según el cual el abordaje propuesto, en cuanto asume una pretensión hermenéutica, es metodológicamente inconsistente. Satisfacer esta pretensión exige dar cuenta del modo en que los jueces conciben su propia práctica y la tesis en cuestión fracasa también en este punto. Estas son las tres dificultades que conducen a la propuesta convencionalista y cuya superación es su principal desafío.