“El desarrollo de un derecho humano y su incidencia en el derecho de familia argentino. De identidades y de sombras”

HERRERA, MARISA

Ssan Juan, Puerto Rico

Congreso; XIV Congreso Internacional de Derecho de Familia; 2006

Facultad de Derecho, Universidad Intermaricana de Puerto Rico

El presente trabajo tiene por objeto analizar la incidencia del desarrollo de un derecho humano como lo es el derecho a la identidad, en el derecho de familia argentino. En particular, en materia de filiación, adopción y nombre de las personas. Se trata de indagar si la clásica clasificación propuesta por el doctrinario peruano Fernández Sessarego sobre la vertiente dinámica y estática que presenta el derecho a la identidad, es hábil para analizar en profundidad varios de los conflictos actuales que movilizan al derecho de familia. O por el contrario, si esta mirada binaria debe ser revisada. En este caso, en qué sentido o hacia qué dirección.             A modo de adelanto, destaco los principales ejes temáticos sobre los cuales versará la presente ponencia. En materia de la filiación llamada biológica o por naturaleza, se pueden observar los siguientes temas: a) el rol de las políticas públicas de carácter preventivas para satisfacer el derecho a tener filiación (principalmente, la gratuidad de las pruebas de ADN en el orden extrajudicial o previo a la instancia judicial); b) la determinación de la filiación paterna matrimonial en los supuestos de separación de hecho; c) derecho a la identidad y acceso a la justicia, que consiste en acercar una perspectiva crítica sobre los institutos de la legitimación, la caducidad y la cosa juzgada en el derecho de filiación y d) el valor de las pruebas biológicas en los procesos de filiación o en otras palabras, si a la luz del desarrollo al derecho a la identidad cuál es el modo de sortear la disyuntiva de ser hijo por presunción o ser hijo por certeza.             En materia de adopción, el análisis girará en torno a un derecho que se desprende del derecho a la identidad y que, a mi entender, hace tiempo ha adquirido entidad propia. Me refiero al derecho a conocer los orígenes. Para indagar sobre esta cuestión, se reseñarán y analizarán dos antecedentes jurisprudenciales que datan de los años 2004 y 2005, donde se suben a escena algunas de las principales controversias que presenta este derecho en el campo de la filiación adoptiva.             Por último, no cabe duda alguna que el derecho a la identidad también interesa al nombre de las personas. En este sentido, es dable preguntarse si los regímenes jurídicos vigentes que priorizan el apellido paterno por sobre el materno o el orden de ellos, se condicen con el principio de igualdad jurídica entre hombre y mujer receptado en la CEDAW. En caso de estarse por la negativa, cuáles serían los aportes provenientes del mencionado desarrollo del derecho a la identidad.             Pero la cuestión del nombre y la identidad trascienden esta revisión genérica referida a los sistemas normativos. En efecto, el entrecruzamiento entre nombre y filiación y nombre y adopción, también permiten vislumbrar ciertos desentonos a la luz del derecho a la identidad. ¿Es constitucional que la ley autorice a modificar el nombre de pila de un niño hasta los seis años de edad? ¿Es posible que una persona mantenga el apellido de quien se creyó que era su padre biológico hasta los veinte años de edad? Ambos interrogantes también serán emprendidos en este trabajo.             En definitiva, se trata de profundizar sobre varios conflictos latentes en el derecho de familia tomándose como eje de análisis el desarrollo del derecho a la identidad. En otras palabras, a mi entender, el derecho a la identidad como derecho humano, ha traído consigo varias sombras y no menos desafíos al derecho de familia. Esta complejidad merece ser profundizada.