La espada y la balanza. Entre la obediencia estricta, la creación de derecho y la interpretación de la ley en los delitos sexuales. (1867-1921, Buenos Aires).

RIVA BETINA CLARA

Mar del Plata

Jornada; XXV Jornadas de Historia del Derecho Argentino; 2014

INHIDE (UBA)/ UNMdP

Los delitos sexuales configuran un grupo de crímenes cuyo de tratamiento resulta siempre complejo para el derecho penal ya que en su debate sea teórico o práctico así como en su resolución judicial suelen entrelazarse cuestiones propiamente jurídicas con sociales y culturales. El presente trabajo propone poner en tensión la situación que se da en la práctica jurídica en torno a estos delitos con la aparición del código penal y la supervivencia de otras fuentes de derecho así como el uso del precedente y la creación de derecho para resolver casos difíciles. Si bien la formación académica moderna de los juristas y la doctrina nueva hacían cierto énfasis en el nuevo rol que debía cumplir el Código Penal en la administración de justicia, convirtiéndose en la fuente privilegiada del derecho a la que debían recurrir los letrados para resolver los casos que se les presentaran, los expedientes judiciales del período en estudio muestran la supervivencia de fuentes anteriores y formas particulares. Así, a la hora de lidiar con los delitos sexuales en el período en estudio, los juristas involucrados en un proceso por delitos contra la honestidad hacen uso no sólo del código penal ?con sus diversas modificaciones y reformas- sino también de legislaciones previas y textos jurídicos. Al mismo tiempo se hallan casos donde se hace uso de la analogía (formalmente prohibida para el derecho penal) y también, propongo, se da un proceso de ?creación de derecho? allí donde los códigos no contemplaban ciertas actividades como delitos pero que se consideraban merecedoras de pena (especialmente los delitos sexuales cometidos en menores de sexo masculino, hallables bajo los nombres de pederastía y sodomía). Para el armado del este trabajo se utilizarán expedientes judiciales relevados en los Archivo Histórico de la Provincia de Buenos Aires (AHPBA), y en el Departamento Histórico Judicial de la Suprema Corte de Justicia. Al mismo tiempo se usaran Códigos Penales y Procesales Penales junto a textos jurídicos correspondientes a la época.